Специфика закупки строительных подрядных работ

Дипломная работа

В работе рассматриваются правовое регулирование и практика применения законодательства о размещении заказов в сфере строительства, особенности проведения государственных закупок на выполнение подрядных, проектно-изыскательских и иных работ в области строительства. Особое внимание уделено нововведениям, начавшим действовать с 1 января 2009 г.

Также анализируются проблемы размещения заказов, заключения, изменения и расторжения государственных контрактов, предлагаются возможные пути их решения, исследуются вопросы контроля за проведением государственных закупок и ответственности за нарушение законодательства о размещении заказов.

На основе анализа теории гражданского и бюджетного права, законодательства и судебной практики формулируются предложения по совершенствованию действующего законодательства Российской Федерации в области государственных закупок в сфере строительства.

В практическом пособии приведено свыше 30 примеров из хозяйственной и судебной практики.

Издание предназначено для практикующих юристов, научных работников, преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов, а также для специалистов, тесно связанных с проведением государственных закупок в сфере строительства.

При подготовке настоящего издания использованы акты законодательства и нормативно-правовые акты по состоянию на 1 марта 2009 г.

1.1 Правовое регулирование института государственных закупок

закупка строительный подрядный

В условиях становления правового государства, развития демократического общества и эволюции рыночных отношений большую актуальность и практическое значение приобретает институт государственных закупок, основным предназначением которого является осуществление государством контроля за целевым и эффективным расходованием бюджетных денежных средств.

Отсутствие надлежащего государственного контроля за размещением государственных заказов, заключением и исполнением государственных контрактов порождает различного рода злоупотребления со стороны должностных лиц. Бюджетные средства начинают расходоваться в личных целях, когда заказчик без размещения заказа решает, с кем и на каких условиях будет заключен контракт, при этом качество, цена и иные условия не имеют значения. Как указало Правительство Российской Федерации, нарушения государственными заказчиками законодательства в области закупок, в частности основных принципов конкурсного размещения заказов (открытости, прозрачности, равных условий и прав участников конкурса), не только снижают эффективность государственных закупок, но и зачастую дискредитируют саму систему конкурсного размещения государственных заказов См.: По информации Правительства РФ // www.oil-gas.ru/new/view. .

25 стр., 12344 слов

Проблемы правового регулирования закупок отдельными видами юридических лиц

... закона №44-ФЗ закупкой товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд являетсясовокупность действий , осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных ... сфере закупок. Прежде всего, ограничение происходит по кругу субъектов, правоотношения с которыми регулируются. Федеральный закон №223 - ФЗ в ...

Наиболее остро стоит вопрос при размещении заказа в сфере строительства, что обусловлено наличием скрытых работ, практической сложностью контроля за качеством используемых при производстве работ материалов и т.д., что порождает благоприятную почву для возможных злоупотреблений.

Часто предметом государственного контракта в области строительства выступают объекты социального назначения (больницы, университеты, колледжи и т.д.), а также здания и сооружения государственных и муниципальных органов управления, унитарных предприятий, зданий для войсковых частей и федеральной службы исполнения наказаний и т.д.

Институт государственных закупок был известен еще в дореволюционной и Советской России. Так, в России «торги как способ закупок стали применять еще при Петре I при выдаче заказов на строительство кораблей в соответствии с Регламентом об управлении адмиралтейством и верфью, т.е. уже тогда существовал строгий порядок этих процессов и были заложены основные принципы, в том числе: экономия, состязательность (конкуренция), обеспечение равных прав участников, гласность, обеспечение добросовестности участников» См.: Мазур И.И., Шапиро В.Д. и др. Управление проектами: Справочное пособие. М.: Высшая школа, 2001. С. 350.

Статья 1737 Свода законов гражданских (1832 г.) содержала примечание, в соответствии с которым «правила о казенных подрядах и поставках изложены в Положении о сих подрядах и поставках».

Как указывает М.И. Брагинский, «в Положении появились нормы, подчеркивающие особый публичный интерес, присущий соответствующим отношениям. Одна из них предусматривала: «Договоры, с казной заключенные, должны быть хранимы столь твердо, паки они были за собственноручным подписанием императорского величества. Если бы даже по обстоятельствам польза обеих сторон требовала… оставить действие договора, а также обе стороны были на то согласны, то они не могут иметь места без разрешения высшего начальства». Последнее по времени Положение (1900 г.) насчитывало более 250 статей. Оно определяло сферу своего действия, возможный круг подрядчиков (поставщиков) и тех, кто мог выступать их контрагентами от имени казны, порядок организации торгов, какими должны быть условия заключаемого договора, а также включало специальные требования, относящиеся к цене, срокам исполнения и способам обеспечения обязательств сторон, к порядку исполнения и прекращения контрактов, а также к ответственности за их нарушения» См.: Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М.: Статут, 1999. С. 184 — 185..

После Октябрьской революции подрядные отношения как таковые (с государством (казной) в том числе) утратили свое значение. Однако уже 30 сентября 1921 г. было издано Положение о государственных подрядах и поставках, которое предусмотрело, в частности, обязательность торгов при заключении договора на сумму, превышавшую установленную Правительством РСФСР. А в принятом в 1922 г. Гражданском кодексе глава «Подряд» заключала ст. 235, согласно которой к отношениям с заказчиком должны были применяться правила, содержащиеся в Положении о государственных подрядах и поставках.

8 стр., 3738 слов

История развития буровых работ в России в XIX в

... добывали газ, который использовался для выпаривания соли. Бурение первых скважин в России относится к IX веку и связано с ... работника нефтяной и газовой промышленности". 1. Краткая история развития бурения На основании археологических находок и исследований установлено, что ... в 1964 г. отмечалось столетие проведения первых буровых работ, а первое воскресенье сентября стало праздником работников ...

В 1980 — 1990-е гг. появляются акты, затрагивающие отдельные аспекты подрядных работ для государственных нужд. А с принятием части второй Гражданского кодекса РФ (1995 г.) появился специальный параграф, регулирующий подрядные работы для государственных нужд (параграф 5 главы 37).

8 апреля 1997 г. был издан Указ Президента Российской Федерации N 305 «О первоочередных мерах по предотвращению конкуренции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд». Данный Указ в целях обеспечения эффективного расходования средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации, а также пресечения злоупотреблений государственных служащих своим служебным положением при организации закупок продукции для государственных нужд установил, что заказы на закупку товаров, работ и услуг для государственных нужд размещаются на торгах (конкурсах).

Также Указом было утверждено Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд.

Издание Указа Президента от 8 апреля 1997 г. повлекло за собой принятие ряда нормативных правовых актов, регулирующих в том числе государственные закупки в сфере строительства. Например, были приняты:

  • Основные положения порядка организации и проведения подрядных торгов (конкурсов) на строительство объектов (выполнение строительно-монтажных и проектных работ) для государственных нужд (утверждено Госстроем России 6 мая 1997 г. N БЕ-18-9);
  • Методические рекомендации по проведению торгов (конкурса) на закупку товаров (работ), предварительному квалификационному отбору поставщиков (подрядчиков) — (конкурсной документации) (утв. Приказом Минэкономики России от 30 сентября 1997 г. N 117);
  • Основные принципы финансирования закупок товаров, работ и услуг для государственных нужд, размещаемых на конкурсной основе (утв.

Минфином России 19 февраля 1998 г.) и т.д.

А 6 мая 1999 г. был принят Федеральный закон N 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд», который закрепил виды конкурсов, требования к их участникам, определил процедуру проведения открытых и закрытых конкурсов, двухэтапного конкурса.

В последние годы все же стали зарождаться цивилизованные отношения между заказчиком и участниками размещения заказа. Базовым элементом этих отношений является конкурентная борьба.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

  • координация организаторами торгов или заказчиками деятельности их участников;
  • создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;
  • нарушение порядка определения победителя или победителей торгов;
  • участие организаторов торгов или заказчиков и (или) работников организаторов торгов или работников заказчиков в торгах.

При проведении торгов запрещается ограничение доступа к участию в торгах, за исключением предусмотренных законом случаев (например, при проведении закрытых торгов).

14 стр., 6591 слов

Товар в системе маркетинга

... группы: Товары длительного пользования большинстве наукоемкая продукция, достаточно сложная в употреблении (пользовании). Ассортимент (выбор) этих товаров постоянно ... станки для механообработки, необходимые для мелких ремонтных работ, по существу являются вспомогательным оборудованием. Узлы и ... или же "Мы называем товаром все, что может удовлетворить нужду или потребность, и предлагается рынку ...

Ограничение такого доступа возможно путем установления к участникам размещения заказа требований к его квалификации, в том числе наличие опыта работы, к деловой репутации, наличие патентов и т.д. Кроме того, не допускается включение в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов. Например, недопустимо включение в один лот работ по проведению текущего ремонта учебного корпуса и работ по проектированию общежития.

Несмотря на большой массив нормативных правовых актов, регулирующих размещение государственных заказов в целом и в области строительства в частности, существовало множество пробелов в правовом регулировании государственных закупок, что позволяло недобросовестным заказчикам и организаторам проводить конкурсы с запланированным результатом, когда заказчик и подрядчик заранее договаривались об условиях исполнения контракта, требованиях, предъявляемых к участникам размещения заказа, позволяющих признать победителем «угодного» подрядчика.

Указанные обстоятельства с неизбежностью повлекли за собой принятие нового Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту — Закон о размещении заказов), который вступил в силу 1 января 2006 г. Новый Закон является более жестким, так как в большей степени защищает интересы поставщиков, подрядчиков, исполнителей, чем государственных заказчиков.

В частности, усилены контроль за соблюдением законодательства о государственных закупках и ответственность заказчиков за его нарушение. Так, Федеральным законом от 24 июля 2007 г. N 218-ФЗ в Кодекс об административных правонарушениях были внесены изменения, вступившие в силу с 1 октября 2007 г., которые ужесточили ответственность за нарушение законодательства в области государственных закупок. Например, если до 1 октября 2007 г. за размещение заказа иным способом, чем предусмотрено законом, была установлена ответственность в виде административного штрафа в размере от 10000 до 20000 руб., то с 1 октября 2007 г. размер штрафа вырос до 30000 руб. Более того, если размещение заказа должно производиться исключительно путем проведения аукциона, то нарушение этого положения влечет за собой наложение штрафа в размере 50000 руб.

Детальным образом регламентировано информационное обеспечение государственных закупок. В частности, предусмотрено обязательное размещение на официальном сайте в сети Интернет информации о размещении заказов. Кроме того, при размещении заказов для нужд субъекта Федерации и муниципальных нужд обязательным является опубликование такой информации в официальном печатном издании. Например, извещение о проведении открытого аукциона подлежит опубликованию и размещению не менее чем за двадцать дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе. Извещение о проведении запроса котировок должно быть размещено не менее чем за семь рабочих дней до дня истечения срока представления котировочных заявок, а если сумма не превышает 250 тыс. руб., то не менее чем за четыре рабочих дня до дня истечения указанного срока.

10 стр., 4639 слов

В рамках данной работы я рассматриваю следующие вопросы склады ...

... работы посещен внутрискладской транспортировке грузов между различными зонами склада. Основным принципом рационального складирования является эффективное использование объема зоны хранения и размещения складского оборудования. ... заключительной части работы описана методика расчета эффективности использования складского пространства при установке конкретных видов оборудования. Экономический показатель ...

В развитие норм Закона о размещении заказов Постановлением Правительства РФ от 10 марта 2007 г. N 147 утверждено Положение о пользовании официальными сайтами в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными сайтами.

Кроме того, Законом о размещении заказов введен новый вид торгов — аукцион. Следует отметить, что Гражданский кодекс Российской Федерации (п. 4 ст. 447) и ранее предусматривал аукцион (наряду с конкурсом) в качестве одной из форм проведения торгов.

На наш взгляд, конкурс представляется более предпочтительной формой торгов при размещении заказа в сфере строительства, нежели аукцион, так как при определении будущего подрядчика должна учитываться не только цена (как при аукционе), но и реальные архитектурные (инженерные) возможности подрядчика, финансовое положение, надежность партнера, условия исполнения контракта (сроки выполнения работ, их качество и др.) и иные критерии, что достижимо при размещении заказа путем проведения конкурса.

Единственным критерием при определении победителя аукциона является цена. В настоящее время сметы на производство работ в области строительства определяются в соответствии с ФЕР 2001 (федеральные единичные расценки, которые разработаны в уровне цен базового района по состоянию на 1 января 2000 г.) или ТЕР 2001 (в случае, если в регионе утверждены территориальные единичные расценки), а цена контракта — на основании сметы, составленной в соответствии с ФЕР 2001 или ТЕР 2001. Предположительно снижение цены возможно за счет применения при производстве работ некачественных материалов, привлечения дешевой рабочей силы (в том числе труда гастарбайтеров, студентов и иных лиц, имеющих недостаточную квалификацию) и т.д. Чем ниже цена, тем ниже квалификация подрядчика. Более того, Закон запрещает учитывать квалификацию подрядчика.

Как показывает практика, проведение аукционов позволяет существенно снизить цену выполняемых работ, что неизбежно ведет к снижению качества работ. А низкое качество работ снижает безопасность эксплуатации объектов и, как следствие, представляет угрозу жизни и здоровью людей.

В Гражданском кодексе РФ правовому регулированию торгов посвящены три статьи: ст. 447 «Заключение договора на торгах»; ст. 448 «Организация и порядок проведения торгов»; ст. 449 «Последствия нарушения правил проведения торгов».

Кроме того, ГК РФ содержит отдельные параграфы «Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд» и «Подрядные работы для государственных и муниципальных нужд», которые регламентируют порядок заключения и исполнения государственных контрактов.

18 стр., 8657 слов

Организация и технология грузовых работ на транспорте

... перегородок. Для печных работ эти виды кирпича непригодны. Размеры красного кирпича: длина - 250, ширина - 120 и толщина - 65 мм. Силикатный кирпич имеет такие ... Краны-манипуляторы предназначены для подъёма и перемещения грузов при проведении погрузочно-разгрузочных, строительных, монтажных, ремонтных, и других работ. Основу конструкции кранов-манипуляторов составляют пространственные механизмы со ...

Наряду с этим Президенту и Правительству Российской Федерации, Министерству экономического развития и торговли предоставлено право принимать нормативные правовые акты, регулирующие отношения, связанные с размещением заказов. Например, распоряжением Правительства от 27 февраля 2008 г. N 236-р утвержден Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона. Минэкономразвития принят ряд правовых актов в сфере размещения государственных заказов. Среди них следует выделить письма от 8 августа 2007 г. N 11812-КА/Д04 «О порядке применения процедур размещения заказов для государственных и муниципальных нужд», от 29 апреля 2008 г. N 5683-АП/Д05АЦ/10328 «О способах размещения заказов на выполнение работ по капитальному и текущему ремонту объектов капитального строительства для государственных или муниципальных нужд» и т.д.

Как отметила Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ в своем Определении от 26 июля 2006 г. N 55-Г06-9, правоотношения в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд регламентируются исключительно федеральным законодательством.

В настоящий момент продолжает действовать большое количество нормативных правовых актов, принятых до вступления в силу Закона о размещении заказов. Речь идет, например, о Положении о подрядных торгах в Российской Федерации (утверждено распоряжением Госкомимущества России и Госстроя России от 13 апреля 1993 г. N 660-р/18-7); Основных положениях порядка организации и проведения подрядных торгов (конкурсов) на строительство объектов (выполнение строительно-монтажных и проектных работ) для государственных нужд (утверждено Госстроем России 6 мая 1997 г. N БЕ-18-9); Положении об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд (утв. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305); об Основных принципах финансирования закупок товаров, работ и услуг для государственных нужд, размещаемых на конкурсной основе (утв. Минфином России 19 февраля 1998 г.); о Методических рекомендациях по проведению торгов (конкурса) на закупку товаров (работ), предварительному квалификационному отбору поставщиков (подрядчиков) — (конкурсной документации) (утв. Приказом Минэкономики России от 30 сентября 1997 г. N 117) и т.д.

Проблема заключается в том, что указанные нормативные акты хотя и не отменены, но вступили в противоречие с новым Законом о размещении заказов. Представляется, что в данном случае следует руководствоваться правовым актом, имеющим высшую юридическую силу, т.е. Законом о размещении заказов, так как правовые нормы утрачивают силу в случае принятия нормативного правового акта, имеющего равную или высшую юридическую силу.

Одним из спорных моментов, на наш взгляд, наиболее существенным, является то, что указанные выше подзаконные правовые акты не предусматривают аукцион как форму проведения торгов, а регламентируют лишь проведение конкурсов. В то время как Закон о размещении заказов не допускает размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, в том числе автомобильных дорог, временных построек, киосков, навесов и других подобных построек, для государственных и муниципальных нужд путем проведения конкурса.

19 стр., 9275 слов

Размещение производственных и сервисных объектов

Для того, что бы разобраться в этой теме в своей контрольной работе я рассмотрю: Размещение производственных объектов является общей проблемой как для новых, так и для уже существующих ... многих странах предоставляют новые возможности. Но затянувшееся проведение реформ, наблюдающееся во многих странах, чрезвычайно затрудняет принятие решения в пользу размещения в этих регионах. На решение о ...

Исключение установлено лишь в отношении размещения заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, которое может осуществляться путем проведения как аукциона, так и конкурса.

Наряду с этим имеется и ряд других противоречий. Так, п. 5 Основных положений порядка организации и проведения подрядных торгов (конкурсов) на строительство объектов (выполнение строительно-монтажных и проектных работ) для государственных нужд (утверждены Госстроем России 6 мая 1997 г. N БЕ-18-9) предусматривает, что претендент должен иметь необходимые профессиональные знания и квалификацию, финансовые средства, оборудование и другие материальные возможности, опыт и положительную репутацию, быть надежным, обладать необходимыми трудовыми ресурсами для выполнения государственного контракта, исполнять обязательства по уплате налогов в бюджеты всех уровней и обязательных платежей в государственные внебюджетные фонды; не должен быть неплатежеспособным, находиться в процессе ликвидации (для юридического лица), быть признан несостоятельным (банкротом).

Претендентом не может являться организация, на имущество которой наложен арест и (или) экономическая деятельность которой приостановлена.

Данные положения противоречат нормам ст. 11 Закона о размещении заказов. В соответствии с ч. 1 ст. 11 указанного Закона при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются следующие обязательные требования к участникам размещения заказа:

  • соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов;
  • непроведение ликвидации участника размещения заказа — юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа — юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства;
  • неприостановление деятельности участника размещения заказа в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день подачи заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе;

— отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период. Участник размещения заказа считается соответствующим установленному требованию в случае, если он обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе не принято.

37 стр., 18009 слов

Выпускной квалификационной работы «Совершенствование системы ...

... материалами. В России происходит увеличение объема выполненных работ в сфере строительства с 2012 по 2013 год на 6013,5, ... от 28 июня 2013 № 55-ЗРХ «Об организации проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах в Республике ... системы управления финансами ООО “Людвиг”. Результаты финансового анализа позволят своевременно выявлять риски предприятия и найти пути повышения ...

Согласно ч. 2 ст. 11 Закона о размещении заказов при размещении заказа путем проведения торгов заказчик, уполномоченный орган вправе установить также следующие требования к участникам размещения заказа:

  • обладание участниками размещения заказа исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением государственного или муниципального контракта заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности, за исключением случаев размещения заказа на создание произведения литературы или искусства (за исключением программ для ЭВМ, баз данных), исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма;

— Часть 2.1 ст. 11 Закона о размещении заказов предусматривает единственный случай, когда заказчик, уполномоченный орган вправе установить участникам размещения заказа дополнительное требование. Указанное требование состоит в выполнении участниками размещения заказа за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе или подгруппе работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой Минэкономразвития. Стоимость таких работ должна составлять не менее чем 20% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион, при этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту одного из объектов капитального строительства (по выбору участника размещения заказа).

Установление требования допускается, если при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства путем проведения аукциона начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) составляет более 50 млн. руб. Для подтверждения соответствия такому требованию участник размещения заказа вправе предоставлять в составе заявки на участие в аукционе в отношении объекта капитального строительства, введенного или принятого в эксплуатацию до 1 января 2006 г., документы, подтверждающие ввод или приемку объекта капитального строительства в эксплуатацию до 1 января 2006 г., и при необходимости документы, подтверждающие стоимость такого объекта (государственный или муниципальный контракт, платежные и иные подтверждающие стоимость объекта капитального строительства документы).

Пример. Заказчик — бюджетное учреждение размещает заказ путем проведения аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству административного корпуса. Начальная цена контракта составляет 52 млн. руб. В связи с чем заказчик наряду с общими требованиями к участникам размещения заказа (такими как непроведение ликвидации, отсутствие задолженности по обязательным платежам и т.д.) может установить дополнительное требование — выполнение участником размещения заказа за последние пять лет работ по строительству объекта, стоимость которых составляет не менее 10 млн. 400 тыс. руб. (20% от 52 млн. руб.).

27 стр., 13201 слов

Комплексные кадастровые работы (на примере кадастрового квартала ...

... кадастровых кварталов города Белокуриха Алтайского края. Целью дипломной работы является изучение процесса проведения комплексных кадастровых работ, а так же оценка влияния таких работ ... кадастровые работы. Кадастровые работы производятся в отношении земельных участков и объектов капитального строительства. Такие работы проводятся на основании договоров между кадастровым инженером ... на пути к ...

При этом если участник размещения заказа является правопреемником другой организации, то учитывается стоимость работ, выполненных организацией, правопреемником которой является участник. Например, в результате слияния двух юридических лиц «А» и «Б» образовалось новое юридическое лицо «В», к которому в соответствии с передаточным актом переходят права и обязанности «А» и «Б». Впоследствии вновь созданное юридическое лицо «В» решает участвовать в аукционе на право заключения государственного контракта на выполнение работ по строительству административного корпуса, проводимом заказчиком — бюджетным учреждением. В составе заявки на участие в аукционе «В» представляет документы, подтверждающие ввод или приемку объекта капитального строительства (например, акт ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта), государственный или муниципальный контракт, заключенный на строительство этого объекта, платежные поручения, справки о стоимости работ и т.д., причем учитывается стоимость работ, выполненных как «В», так и «А» или «Б».

Иные требования к участникам размещения заказа (например, наличие опыта работы, производственных мощностей, финансовых ресурсов) как заказчик, так и уполномоченный орган устанавливать не вправе.

Однако при размещении заказа для нужд обороны страны и безопасности государства Правительству Российской Федерации предоставлено право устанавливать дополнительные требования к участникам размещения заказа. Такими требованиями являются: наличие у участников размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов, необходимых для выполнения строительных работ, являющихся предметом заказа.

Существенным образом отличается и порядок организации и проведения подрядных торгов, и порядок информационного обеспечения государственных закупок и т.д.

Представляется, в данном случае указанные нормативные акты могут применяться лишь в части, не противоречащей Закону о размещении заказов, так как правовые нормы утрачивают силу в случае принятия нормативного правового акта, имеющего равную или высшую юридическую силу.

1.2 Особенности государственных закупок в сфере строительства

Под размещением заказов на выполнение работ для государственных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном Законом о размещении заказов, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению подрядчиков в целях заключения с ними государственных контрактов на выполнение работ для государственных нужд, а в случае выполнения работ для государственных нужд на сумму, не превышающую 100 тыс. руб. по одной сделке в течение квартала, — в целях заключения с ними иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;

2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).

В соответствии с ч. 2 ст. 10 Закона о размещении заказов во всех случаях размещение заказа осуществляется путем проведения торгов, за исключением случаев, когда Законом допускается размещение заказа путем запроса котировок, у единственного подрядчика и на товарных биржах.

Пункт 3 ч. 4 ст. 447 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права (т.е. по своему усмотрению), если иное не предусмотрено законом. Например, Закон предусматривает, что размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, в том числе автомобильных дорог, временных построек, киосков, навесов и других подобных построек, для государственных и муниципальных нужд осуществляется путем проведения аукциона. Следовательно, проведение конкурса в данном случае запрещается. Указанная норма была введена Федеральным законом от 20 апреля 2007 г. N 53-ФЗ (в редакции Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N 257-ФЗ), а вступила в силу с 1 января 2008 г. В то же время законодатель закрепил, что эти положения не применяются в части размещения заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту федеральных автомобильных дорог общего пользования исключительно путем проведения аукциона до 1 июля 2009 г.

Кроме того, допускается размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, путем проведения конкурса или аукциона.

Принципиальная разница между аукционом и конкурсом заключается в том, что единственным критерием при определении победителя аукциона является цена, в то время как конкурс при определении будущего подрядчика позволяет учитывать не только цену, но и иные критерии (например, реальные архитектурные (инженерные) возможности подрядчика, его финансовое положение, надежность как партнера, условия исполнения контракта (сроки выполнения работ, их качество и др.)), в связи с чем, на наш взгляд, конкурс является более предпочтительной формой торгов при размещении заказа в сфере строительства.

Распоряжением Правительства от 27 февраля 2008 г. N 236-р утвержден Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона. В данном Перечне в числе прочих указаны по коду ОКДП 4500000 «Услуги строительные и объекты строительства». При этом в примечании обращается внимание, что размещение заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, осуществляется путем проведения конкурса или аукциона. При этом из кода ОКДП 4500000 «Услуги строительные и объекты строительства» исключены коды:

4510100 «Исследование грунта»;

4510110 «Разведочное бурение»;

4510120 «Архитектурно-планировочные работы на местности»;

4529000 «Здания и сооружения для органов государственного управления, обороны, государственной безопасности, финансов и иностранных представительств».

Следовательно, размещение заказа на выполнение работ по указанным кодам может осуществляться путем проведения как аукциона, так и конкурса.

Министерство экономического развития и торговли РФ и Федеральная антимонопольная служба России в совместном письме от 25, 27 марта 2008 г. N ИА/6294, N 3663-АП/Д05 «О способах размещения заказов на выполнение работ, относящихся к архитектурно-планировочным работам, разработке проектной документации и технико-экономического обоснования» сообщили, что заказчики вправе осуществлять размещение заказов на выполнение работ, связанных с разработкой проектной документации (в частности, архитектурно-строительное проектирование, архитектурно-планировочные работы и т.д.), а также разработкой технико-экономического обоснования, согласно коду 4560000 ОКДП ОК 004-93 путем проведения конкурса или аукциона.

Пример. Государственный заказчик «А» размещает заказ на выполнение архитектурно-планировочных работ. Начальная цена контракта составляет 800 тыс. руб. В этом случае заказчик, руководствуясь разъяснениями Минэкономразвития и ФАС России, вправе по своему усмотрению провести аукцион или конкурс.

Если цена контракта не превышает 500 тыс. руб., государственный заказчик «А» вправе также разместить заказ путем проведения запроса котировок цен. На данное обстоятельство обращено внимание в совместном письме Минэкономразвития и ФАС России от 25, 27 марта 2008 г. N ИА/6294, N 3663-АП/Д05. Кроме того, допустимо размещение заказа и у единственного подрядчика (например, если цена контракта не превышает 100 тыс. руб., но по одному договору в течение квартала).

Определенные сложности на практике вызывает вопрос, возможно ли размещение заказа на выполнение подрядных работ путем запроса котировок или у единственного подрядчика, если работы включены в Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на выполнение которых осуществляется путем проведения аукциона, утвержденный распоряжением Правительства РФ от 15 мая 2007 г. N 609-р.

Пример. Государственному заказчику «А» необходимо разместить заказ на выполнение работ по текущему ремонту учебной аудитории. Начальная цена контракта составляет 150 тыс. руб., т.е. возможно проведение запроса котировок. Однако строительные работы включены в Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на выполнение которых осуществляется путем проведения аукциона. В связи с чем перед заказчиком встает вопрос, каким способом правильно разместить заказ.

В этой ситуации заказчикам следует руководствоваться письмом Минэкономразвития от 8 августа 2007 г. N 11812-КА/Д04 «О порядке применения процедур размещения заказов для государственных и муниципальных нужд», в котором говорится, что, поскольку Законом не установлен запрет на возможность размещения заказов на выполнение строительных работ, включенных в Перечень, путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика, заказчик вправе осуществлять размещение заказов на выполнение таких работ путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика.

Кроме того, полезным для заказчиков будет и письмо Федеральной антимонопольной службы России от 26 сентября 2007 г. N ИА/17413, в котором указывается, что размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд, включенных в Перечень, на сумму до 500 тыс. руб. может осуществляться как путем проведения аукциона, так и путем запроса котировок.

Следовательно, размещение государственного заказа на выполнение работ, включенных в Перечень, на сумму до 100 тыс. руб. также возможно путем проведения как аукциона, запроса котировок, так и у единственного подрядчика в соответствии с п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона о размещении заказов.

Интерес представляет и другое совместное письмо ФАС России и Минэкономразвития от 29 апреля 2008 г. N 5683-АП/Д05/АЦ/10328 «О способах размещения заказов на выполнение работ по капитальному и текущему ремонту объектов капитального строительства для государственных или муниципальных нужд» См.: Ценообразование и сметное нормирование в строительстве. 2008. N 6., в котором федеральные органы отметили, что заказчики вправе размещать заказ на выполнение строительных работ для государственных нужд без проведения торгов. То есть речь идет о праве заказчика осуществлять размещение заказа путем запроса котировок цен или у единственного подрядчика, не забывая при этом, разумеется, о законодательных ограничениях. В частности, размещение заказа путем запроса котировок цен строительных работ возможно, если цена государственного контракта на выполнение таких работ не превышает 500 тыс. руб.

В то же время по данному вопросу существует и иное мнение. Так, Фонд социального страхования в своем письме от 14 марта 2008 г. N 02-18/13-2298 указал, что, поскольку Законом прямо не предусмотрено осуществление размещения заказов на выполнение строительных работ для государственных нужд путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика, размещение заказов на выполнение вышеуказанных работ должно осуществляться только путем проведения аукциона.

В юридической литературе также нет однозначного подхода к данной проблеме См.: Кулакова Е.В. И снова размещаем заказы по-новому // Советник бухгалтера в здравоохранении. 2007. N 5..

На наш взгляд, размещение государственного заказа на выполнение подрядных работ возможно путем запроса котировок или у единственного подрядчика. Данный вывод следует, прежде всего, из анализа норм Закона о размещении заказов, который предусматривает два способа размещения заказа — путем проведения торгов и без проведения торгов. Аукцион, конкурс, запрос котировок, размещение заказа у единственного подрядчика являются формами того или иного способа размещения заказа. Закон запрещает проведение торгов в форме конкурса, но ничего не говорит о запрете размещения заказа без проведения торгов. Следовательно, размещение заказа на выполнение подрядных работ возможно путем запроса котировок или у единственного подрядчика.

Пример. Государственный заказчик «А» собирается разместить заказ на выполнение работ по текущему ремонту спортзала. Начальная цена контракта 350 тыс. руб. В связи с чем заказчик вправе разместить заказ путем проведения аукциона или запроса котировок цен (так как начальная цена не превышает 500 тыс. руб.).

Если бы начальная цена контракта не превышала 100 тыс. руб., заказчик мог бы заключить договор с любым подрядчиком (при условии, что указанные работы выполняются по одному договору в течение квартала).

Кроме того, контролирующий в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд орган в лице Федеральной антимонопольной службы придерживается аналогичной позиции, как и Министерство экономического развития и торговли РФ.

Определенные трудности возникают на практике относительно способа и формы размещения заказа на выполнение работ по текущему ремонту, так как ч. 4.1 ст. 10 Закона о размещении заказов говорит только о капитальном ремонте.

К капитальному ремонту зданий и сооружений относятся работы по восстановлению или замене отдельных частей зданий (сооружений) или целых конструкций, деталей и инженерно-технического оборудования в связи с их физическим износом и разрушением на более долговечные и экономичные, улучшающие их эксплуатационные показатели.

К капитальному ремонту наружных инженерных коммуникаций и объектов благоустройства относятся работы по ремонту сетей водопровода, канализации, теплогазоснабжения и электроснабжения, озеленению дворовых территорий, ремонту дорожек, проездов и тротуаров и т.д.

Предупредительный (текущий) ремонт заключается в систематически и своевременно проводимых работах по предупреждению износа конструкций, отделки, инженерного оборудования, а также работах по устранению мелких повреждений и неисправностей См.: Репин А. Проверка строительства и ремонта зданий и сооружений // Бюджетные учреждения: ревизии и проверки финансово-хозяйственной деятельности. 2008. N 6..

Как указали Минэкономразвития России и Федеральная антимонопольная служба РФ в своем письме от 29 апреля 2008 г. N 5683-АП/Д05/АЦ/10328, согласно ч. 4 ст. 10 Закона о размещении заказов Правительством Российской Федерации устанавливаются перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляется путем проведения аукциона. В отношении товаров (работ, услуг), включенных в данные перечни, не допускается применение конкурса в качестве способа размещения заказов. В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 27 февраля 2008 г. N 236-р «О Перечне товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона» код по ОКДП ОК 004-93 «4500000 Услуги строительные и объекты строительства» включен в Перечень. Согласно ОКДП 004-93 код 4500000 включает код «4520080 Строительство зданий и сооружений «под ключ», включая ремонт и реконструкцию 4520500 — 4520529″.

Следует иметь в виду, что при размещении заказов на выполнение работ как по капитальному, так и текущему ремонту объектов капитального строительства применение конкурса в качестве способа размещения заказа не допускается. Однако есть и исключения, например капитальный ремонт особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства (к ним можно отнести объекты использования атомной энергии (в том числе ядерные установки, пункты хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ); линии электропередачи и иные объекты электросетевого хозяйства напряжением 330 киловольт и более; объекты космической инфраструктуры; аэропорты и иные объекты авиационной инфраструктуры; метрополитены и т.д.).

Размещение заказа на выполнение работ по капитальному ремонту таких объектов возможно как через аукцион, так и путем проведения конкурса. При этом форму торгов выбирает заказчик или уполномоченный орган самостоятельно.

Кроме того, при размещении заказа на выполнение строительных работ заказчики вправе размещать государственный заказ без проведения торгов, например путем проведения запроса котировок или у единственного подрядчика, соблюдая при этом законодательные ограничения для использования данных процедур. В частности, размещать заказ путем запроса котировок цен строительных работ возможно, если цена государственного контракта на выполнение таких подрядных работ не превышает 500 тыс. руб.

Нарушение условий размещения заказа является основанием для подачи искового заявления участниками размещения заказа, органами Федеральной антимонопольной службы России и признания судом, арбитражным судом размещения заказа недействительным.

Пример. Государственный заказчик вместо проведения аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение работ по текущему ремонту столовой разместил заказ путем проведения конкурса. Участник размещения заказа, не выигравший конкурс, может обратиться в суд с иском о признании размещенного заказа недействительным.

Кроме того, если размещение заказа должно осуществляться исключительно путем проведения аукциона, размещение заказа иным способом (например, через конкурс, запрос котировок) влечет наложение административного штрафа в размере 50 тыс. руб.

Итак, размещение заказа в сфере строительства возможно, как правило, путем проведения аукциона, запроса котировок или у единственного подрядчика, о чем речь пойдет в следующей главе.

1.3 Государственный контракт

В соответствии с п. 1 ст. 763 Гражданского кодекса РФ подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения государственных нужд, осуществляются на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п. 2 ст. 763 ГК РФ).

Закон о размещении заказов определяет государственный контракт как договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в целях обеспечения государственных нужд (ч. 1 ст. 9).

Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Представляется, что государственный контракт является особым видом соглашения.

Как указывалось в предыдущем параграфе настоящей главы, как правило, размещение заказа в сфере строительства осуществляется путем проведения аукциона, запроса котировок и у единственного подрядчика.

Стороны государственного контракта наиболее свободны в формировании условий при размещении заказа у единственного подрядчика, правда, в отдельных случаях, например, если осуществляется выполнение одноименных строительных работ для государственных нужд на сумму, не превышающую 100 тыс. руб. по одной сделке в течение квартала.

Что касается заключения государственного контракта на выполнение работ в сфере строительства по результатам аукциона или запроса котировок цен, то здесь воля сторон, и прежде всего участника размещения заказа (подрядчика), при определении условий государственного контракта существенно ограничена. Например, участник размещения заказа (будущий подрядчик), подавая заявку, фактически соглашается с условиями государственного контракта, так как Закон не допускает возможность заключения государственного контракта по результатам проведения торгов или проведения запроса котировок цен на работы с нарушением объявленных условий торгов или запроса котировок цен.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 Закона о размещении заказов государственный контракт заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений Закона о размещении заказов.

Согласно ст. 765 ГК РФ основания и порядок заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ определяются в соответствии с положениями ст. 527 и ст. 528 ГК РФ, регулирующими поставку товаров для государственных нужд.

Представляется, что порядок заключения контракта, предусмотренный ГК РФ, применим лишь к отдельным случаям заключения государственного контракта на выполнение строительных работ при размещении заказа у единственного подрядчика, например, как ранее указывалось, когда осуществляется выполнение одноименных работ в сфере строительства для государственных нужд на сумму, не превышающую 100 тыс. руб. в течение квартала. В этом случае государственный заказчик, руководствуясь ст. 528 ГК РФ, разрабатывает проект государственного контракта и направляет его подрядчику. В свою очередь, подрядчик, получивший проект контракта, не позднее тридцати дней подписывает контракт и возвращает один экземпляр заказчику, либо в случае несогласия с условиями контракта составляет протокол разногласий и направляет его вместе с подписанным государственным контрактом заказчику, либо уведомляет заказчика об отказе от заключения государственного контракта.

Государственный заказчик, получивший контракт с протоколом разногласий, должен в течение тридцати дней рассмотреть разногласия, принять меры по их согласованию с подрядчиком и известить его о принятии контракта в его редакции либо об отклонении протокола разногласий.

Порядок же заключения государственного контракта по результатам проведения аукциона или запроса котировок цен регламентируется специальными нормами, предусмотренными Законом о размещении заказов, который существенно отличается от описанного выше порядка, предусмотренного ГК РФ.

Во-первых, государственный контракт на выполнение различного рода строительных работ, заключаемый по результатам проведения аукциона, может быть заключен не ранее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола аукциона, а при проведении закрытого аукциона — со дня подписания протокола аукциона (ч. 1.1 ст. 38 Закона о размещении заказов).

Предельный срок заключения контракта предусмотрен ГК РФ — не позднее двадцати дней со дня проведения торгов (п. 4 ст. 528 ГК РФ).

В отличие от аукциона, государственный контракт по результатам проведения запроса котировок может быть заключен не ранее чем через семь дней со дня размещения на официальном сайте протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок и не позднее чем через двадцать дней со дня подписания указанного протокола (ч. 7.1 ст. 47 Закона о размещении заказов).

Кодексом об административных правонарушениях установлена ответственность за нарушение должностным лицом государственного заказчика сроков заключения государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд (ч. 1.2 ст. 7.32), а именно наложение административного штрафа в размере 30 тыс. руб.

Во-вторых, участник размещения заказа (подрядчик) ограничен в формировании условий государственного контракта.

Если государственный контракт заключается по результатам торгов или запроса котировок цен, условия такого контракта определяются в соответствии с объявленными условиями торгов или запроса котировок и предложением победителя.

Проект государственного контракта на выполнение работ в сфере строительства прилагается к документации об аукционе (в случае проведения аукциона по нескольким лотам прилагается проект контракта в отношении каждого лота) и является ее неотъемлемой частью. Государственный контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона, т.е. предложении государственного заказчика принять участие в аукционе, и документации об аукционе, а поскольку проект контракта является частью аукционной документации, следовательно, и менять его условия нельзя.

Пример. В проекте государственного контракта, размещенного заказчиком, предусматривалась предоплата подрядчику за выполнение работ в размере 30% от цены контракта. Следовательно, при заключении контракта недопустимо изменять данное условие, предусмотрев, скажем, что оплата производится по факту выполнения работ.

Государственный контракт на выполнение различного рода строительных работ заключается по цене, предложенной победителем аукциона, либо в случае заключения государственного контракта с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, по цене, предложенной таким участником.

Определение роли аукционов рынка строительных работ, услуг на современном этапе. Организационно-экономический механизм проведения аукционов в строительстве, Расчёт договорной цены (на примере строительства главного напорного самотечного коллектора).

дипломная работа